2006年《国际私法》听课笔记（三）

　　第三章　冲突规范与法律选择

　　冲突规范是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地区的法律的规范。P.49

　　经冲突规范指定，被用来具体确定涉外民事关系当事人的权利与义务关系的特定实体法，称为调整该涉外民事关系的准据法。P.49

　　冲突规范既只具有选择某一国家或地区的法律适用于某一涉外民事关系的功能，所以它又被称为法律选择规范或法律适用规范。P.49

　　冲突规范具有如下特点：1、冲突规范不同于一般实体法规范。一般的实体规范直接规定当事人的权利义务，而冲突规范却是间接规范。2、冲突规范不同于一般程序法规范。3、冲突规范不同于一般的法律规范的结构。（选）P.49～P.50

　　冲突规范在结构上只包括两个部分，即“范围”和“准据法”。P.50

　　冲突规范中的“范围”又称“指定原因”、“连结对象”或“问题的归类”，它是指该冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。而“准据法”则是对“范围”中所指的涉外民事关系规定的应适用的法律。“准据法”主要是通过连结点来指定的。连结点又称为“连结因素”，是它把要解决的问题“分配给”或“系属于”不同国家的立法管辖权之下。（准据法即系属）P.50

　　冲突规范的类型：1、单边冲突规范是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。2、双边冲突规范并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是某外国。单边冲突规范与双边冲突规范的区别是，双边冲突规范解决的是普遍性的问题，而单边冲突规范只规定特殊问题应以什么法律为准据法。单边冲突规范与双边冲突规范的联系是：任何一个双边冲突规范在适用的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规范，而单边冲突规范通过有关机关的解释，也可以推导出与之相对应的另一个单边冲突规范，并可将两者结合成一个双边冲突规范。3、重叠适用准据法的冲突规范是指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。4、选择适用准据法的冲突规范。选择适用准据法的冲突规范也包含两个或两个上以上的连结点，但只需选择适用其中一个连结点所指定的国家的法律来处理某一涉外民事关系。可分为两类：1、无条件地选择适用准据法的冲突规范。这种冲突规范中两个或两个以上的连结点所指向的国家的法律无适用上的主次或先后顺序之分，可以从中任选其一来处理某一涉外民事关系。2、有条件地选择适用准据法的冲突规范。这种冲突规范中的两个或两个以上的连结点所指向的法律有主次或先后顺序之分，只允许依顺序或有条件地选择其中之一来处理某一涉外民事关系。P.50～P.53

　　实践中，之所以发展出多种类型的冲突规范，完全是由于国家处理不同涉外民事关系需要采取不同的。P.53选

　　在当前的国际私法立法中，采用双边冲突规范尤其是选择适用准据法的冲突规范的比例明显升高。P.53选

　　在四种冲突规范中，双边冲突规范是最基本、最能反映国际私法本质的类型。P.53～P.54选

　　以上四种冲突规范在冲突法中具有独立指引准据法的作用。但随着冲突制度的发展，逐渐产生了各种辅助性的规范或制度，无疑它们也应包括在整个冲突法制度中。P.54

　　冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范，因而缺乏确定性和可预见性。P.54

　　国际私法学界占主导地位的观点是主张通过各种途径来进一步克服缺陷，不断完善冲突规范制度。P.55

　　之所以认为统一实体法的直接调整方法在国际私法中的重要性虽正日益增长，但仍不能取代冲突规范，因为：1、这种方法适用的领域比较有限，主要是在国际经贸领域采用。2、即使在已制定了一些统一实体法公约的领域，也并不是国际社会共同体的所有成员国均是缔约国或参加国，所有冲突规范仍将起作用。P.55选

　　在除单边冲突规范以外的三种冲突规范中，准据法的指定是通过“准据法表述公式” （又称“系属公式”或“冲突原则” ）来实现的。准据法表述公式是指在内外国法律的选择上，由各种具有双边意义的连结点来指引应适用的准据法的公式。P.55

　　常见的准据法表述公式有：（一）属人法。传统上属人法是以当事人的国籍和住所为连结点的一种准据

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